采購人法律風險及其防范

政府采購是一項政策性、法律性很強的活動，整個政府采購都必須遵守政府采購法律法規(guī)和部門規(guī)章，以及有關(guān)部門規(guī)范性文件。政府采購活動中，采購人是使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織。它包括各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、政黨組織、政協(xié)組織、工青婦組織以及教科文衛(wèi)等事業(yè)單位。由于政府采購的采購主體大多是權(quán)力機關(guān)，在采購活動中處于優(yōu)勢地位，有些采購單位、采購代理機構(gòu)法律意識淡薄，法律知識欠缺，致使組織政府采購時，隨意選擇采購方式，擅自簡化采購程序，評標方法不公開、不嚴密等違規(guī)現(xiàn)象時有發(fā)生，這些都會給采購人帶來不同程度的采購風險。因此，提高采購人法律意識，減少采購人的法律風險，應(yīng)當成為我們政府采購監(jiān)督管理部門的重要任務(wù)。

采購人無論在前期采購準備制作標書階段，采購招標的合同形成階段，還是在合同履行的過程中，發(fā)生違法違規(guī)操作，就容易引起法律風險。采購人引起法律風險的行為主要有以下形式：

采購人用不當方式阻撓或限制供應(yīng)商自由進入本地區(qū)本行業(yè)?！墩少彿ā返诙粭l規(guī)定：“采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇，更不得以任何手段排斥其他供應(yīng)商參與競爭。”采購人在采購之前制作的招標文件中，往往有意地設(shè)置一些條件，限制其他供應(yīng)商進入采購或能使自己預(yù)想的供應(yīng)商中標。例如在采購文件中指定某一品牌為政府采購對象。這種做法存在著相當大的法律風險。指定品牌，剝奪了其他合格供應(yīng)商參加政府采購活動的資格，限制了供應(yīng)商之間的公平競爭。這樣達成的政府采購合同是無效合同，其他供應(yīng)商可以依此提出投訴或訴訟，要求認定這樣的采購合同無效。

采購人本應(yīng)采購本國貨物或服務(wù)而采購了國外貨物或服務(wù)。我國《政府采購法》第十條規(guī)定：“政府采購應(yīng)當采購本國貨物、工程和服務(wù)”。這是采購人應(yīng)當遵循的義務(wù)性行為規(guī)范。政府采購應(yīng)當采購本國貨物、工程和服務(wù)，是世界各國政府采購的共同特征。為了維護我國政府采購交易市場的正常秩序，為了保護我們的民族工業(yè)，促進和扶持國內(nèi)弱小企業(yè)的迅速發(fā)展，保護廣大供應(yīng)商的合法權(quán)益，政府采購應(yīng)當優(yōu)先采購本國貨物、工程和服務(wù)。

采購人員應(yīng)回避而不回避的行為?！墩少彿ā返谑l規(guī)定：“在政府采購活動中，采購人員及相關(guān)人員與供應(yīng)商有利害關(guān)系的，必須回避。供應(yīng)商認為采購人員及相關(guān)人員與其他供應(yīng)商有利害關(guān)系的，可以申請其回避”。采購人員及其相關(guān)人員在政府采購活動中，與供應(yīng)商有利害關(guān)系的，必須主動請求回避或者根據(jù)當事人供應(yīng)商的申請，依法予以替換。應(yīng)當回避而不回避的，由財政監(jiān)督部門責令其回避。

采購人在采購過程中單方提出修改標書中技術(shù)要求的行為。政府采購活動中，采購人在采購中途提出修改標書相關(guān)指標的情形時有發(fā)生，卻往往不能按照規(guī)定的時間要求提出，甚至應(yīng)調(diào)整而不調(diào)整招標投標時間。《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》中規(guī)定：招標采購單位對已發(fā)出的招標文件進行了必要的澄清或者修改，應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件截止時間15日前，在財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上發(fā)布更正公告，并書面形式通知所有招標文件收授人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標文件的組成部分。

招標單位應(yīng)當視采購的具體情況，延長投標截止時間和開標時間，但至少應(yīng)當招標文件要求提交投標文件的截止時間三日前，將變更時間書面通知所有招標文件收授人，并在財政部門指定的政府信息發(fā)布媒體上發(fā)布變更公告。

采購人在發(fā)出中標成交通知書后拒絕與供應(yīng)商簽訂合同。根據(jù)政府采購的有關(guān)規(guī)定，采購人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標文件和中標供應(yīng)商投標文件的約定，與中標供應(yīng)商簽訂書面合同。有些采購人，在采購中心中標結(jié)果公示期滿，向第一中標候選人發(fā)出中標通知書后，因第一候選人不是采購人心目中的人選，就對招標結(jié)果提出異議，甚至與中標供應(yīng)商就中標價再作談判，否則就不與中標人正式簽訂合同。這既不符合政府采購法的規(guī)定，也不符合《合同法》的有關(guān)規(guī)定。如果因為采購人的上述行為而導致采購合同未能最終簽訂，采購人除了根據(jù)《政府采購法》的要求承擔責任外，還可能被供應(yīng)商根據(jù)《合同法》的有關(guān)要求追究采購人的締約過失責任。

采購人在合同履行中變更合同。在政府采購中，采購人與供應(yīng)商簽訂合同后，往往又私下與供應(yīng)商簽訂補充協(xié)議，對通過招標所簽訂的合同內(nèi)容進行變更，甚至進行了較大的變動。按照政府采購法的有關(guān)規(guī)定，采購人與中標人簽訂的合同不得對招標文件和中標供應(yīng)商投標文件作實質(zhì)性修改。招標單位不得向中標供應(yīng)商提出任何不合理的要求，作為簽訂合同的條件；不得與中標供應(yīng)商私下訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議。

加強政府采購法律法規(guī)的宣傳與學習。政府采購主管部門要大力宣傳《政府采購法》和有關(guān)法規(guī)知識，提高各部門單位的思想認識，增強采購人法律意識。

建立健全政府采購監(jiān)督制約機制。一是建立法律監(jiān)督機制。以《政府采購法》、地方各級政府的相關(guān)政策法規(guī)、財政部門制定的相關(guān)法規(guī)對采購過程進行全程監(jiān)督，并完善有關(guān)規(guī)章制度，使政府采購做到依法行政。二是建立外部監(jiān)督機制。紀檢、監(jiān)察、審計等部門要對政府采購方式、采購程序、采購預(yù)算以及采購合同的執(zhí)行情況進行監(jiān)督，審查有無違規(guī)操作的現(xiàn)象，并對采購標書進行合法性、合理性審查。三是建立社會監(jiān)督機制。各級財政部門要定期將有關(guān)的政府采購法規(guī)文件、采購信息、采購結(jié)果等，在媒體上向社會公布，接受社會輿論和公眾監(jiān)督。四是建立日常監(jiān)督制度。政府采購監(jiān)督管理部門要加強對集中采購機構(gòu)的采購價格、節(jié)約資金效果、采購項目的質(zhì)量以及有無違法違紀行為等事項進行考核，并定期如實公布考核結(jié)果。

提高采購人員人員素質(zhì)。各級政府采購主管部門必須加強政府采購人員的培訓學習，要提高采購人員的政治思想素質(zhì)，培養(yǎng)他們樹立正確的采購工作思想，具有較強的法制觀念，知法、懂法、守法，并依法辦事。勤政、廉政，在采購工作中能夠嚴格遵守政府采購的工作規(guī)范。

制定專家服務(wù)制度。要引進專家服務(wù)制度，尤其要引進在社會各個領(lǐng)域與社會接觸密切的法律專家、財務(wù)專家等，以對政府采購各個環(huán)節(jié)進行把關(guān)，避免出現(xiàn)不必要的風險。