這個處罰不符合“法不溯及既往”原則

    立案查明，B公司于2009年4月25日為C公司安裝了一臺起重機械，但B公司并未取得起重機械安裝許可證，屬無證安裝。2009年5月17日，此案經案審會審理，認為B公司無證安裝行為違反了新修訂的《特種設備安全監察條例》（以下簡稱新《條例》）第十四條“鍋爐、壓力容器、電梯、起重機械……的制造、安裝、改造單位，……應當經國務院特種設備安全監督管理部門許可，方可從事相應的活動”的規定。因此A縣質監局決定依據新《條例》第七十五條“未經許可，擅自從事鍋爐、壓力容器、電梯、起重機械……的制造、安裝、改造……，由特種設備安全監督管理部門予以取締，沒收非法制造的產品，已經實施安裝、改造的，責令恢復原狀或者責令限期由取得許可的單位重新安裝、改造，處10萬元以上50萬元以下罰款……”的規定，作如下處罰：取締無證安裝活動，責令7日內由取得許可的單位重新安裝，處25萬元罰款。

    法律釋義

    我們認為，A縣質監局作出的上述處罰，不符合“法不溯及既往”原則，存在適用法律錯誤問題，現分析如下。

    行政機關對當事人違法行為實施行政處罰時，會涉及法律適用問題，而適用法律又往往涉及該法對其發生法律效力前相同違法行為，能否依據新規定作出處罰決定問題，即法是否有溯及力問題。根據現代法治原則，法是沒有溯及力的，即“法不溯及既往”。“法不溯及既往”又稱為法律向前看，不向后看，其含義是：新的法律、法規和規章（以下簡稱法律）對其生效前的行為不發生效力，即新的按新規定辦，舊的按舊規定辦，不允許“秋后算賬”。

    “法不溯及既往”有兩層意思，一是立法上不溯及既往，即立法機關原則上不得制定具有溯及力的法律規范；二是適用上不溯及既往，即司法機關和行政機關不得擅自將法律規范溯及適用。“法不溯及既往”是基于信賴保障原則產生的，人們往往出于對國家法律秩序的信賴安排自己行為，同時國家也應保障這種信賴，以切實保護每個公民的權利，維護國家自身的威信，以取信于民。如果法律可溯及既往，那么以前的合法行為到現在就很可能被當做違法而受到法律追究，現在的任何合法行為也都有可能在將來被視為違法而受到法律制裁，法律也就不能成為真正的規范。“法不溯及既往”要求國家不得對已完結的事實重新作出對公民不利的法律評價，這是對國家立法、司法和行政機關的約束。《中華人民共和國立法法》第八十四條規定：“法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章不溯及既往”，但“法不溯及既往”也有例外，如《中華人民共和國立法法》第八十四條后半段規定：“但為了更好地保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作的特別規定除外。”

    處罰建議

    作為行政執法機關的質監部門，在處理質量、計量、標準化、特種設備等行政案件適用法律時，應嚴格遵守“法不溯及既往”原則，不能以諸如加大處罰力度等為由而將法律實施前發生的違法行為，有意地適用新法律而給予較重處罰。正如本案，B公司無證安裝行為發生在新《條例》施行（自2009年5月1日起施行）之前，因此，根據“法不溯及既往”原則，對B公司違法行為，不能依據新《條例》而應當依據舊《條例》處罰，即依據舊《條例》第六十七條“未經許可，擅自從事鍋爐、壓力容器、電梯、起重機械……的制造、安裝、改造……，由特種設備安全監督管理部門予以取締，沒收非法制造的產品，已經實施安裝、改造的，責令恢復原狀或者責令限期由取得許可的單位重新安裝、改造，處5萬元以上20萬元以下罰款……”的規定，予以行政處罰，盡管新《條例》規定的處罰比舊《條例》重得多，也不能按新《條例》處罰。